跨境投资雷区预警：敏感行业与地区的ODI备案特殊攻略

境外投资合规第一步，避开这些敏感领域

中国企业加速全球化布局，境外直接投资（ODI）备案成为出海企业的必备程序。但并非所有的行业和地区都能轻松通过ODI备案的审核。如果涉及到敏感行业和地区的投资申请，会面临着比一般情况更为严格的审查和限制。

一、哪些属于敏感行业和地区？

根据国家发改委和商务部的规定，对敏感行业和地区有着明确的界定。

敏感国家和地区主要包括：

与我国未建立外交关系的国家和地区

正处在战争、内乱的国家和地区

受到联合国制裁的国家和地区

根据我国缔结或参加的国际条约、协定，需要限制企业投资的国家和地区

主管部门另行公布的其他敏感国家和地区。

 

敏感行业主要包括：

武器装备的研制、生产与维修

跨境水资源开发利用

新闻传媒行业

 

根据《国务院办公厅转发国家发展改革委、商务部、人民银行、外交部关于进一步引导和规范境外投资方向指导意见的通知》（国办发〔2017〕74 号），以下行业需要限制企业境外投资：

房地产行业

酒店行业

影城行业

娱乐业

体育俱乐部行业

在境外设立无具体实业项目的股权投资基金或投资平台。

 

完全禁止的投资行为：

涉及未经国家批准的军事工业核心技术和产品输出的境外投资

运用我国禁止出口的技术、工艺、产品的境外投资

赌博业、色情业等境外投资

我国缔结或参加的国际条约规定禁止的境外投资。

 

二、敏感行业/地区投资的核心限制

投资涉及上述敏感领域，将面临以下关键限制：

核准制管理：和一般投资最显著的区别是，对敏感行业或地区的投资，无论金额大小，都需上报国家发改委和商务部进行核准，不是一般投资备案那种简易的备案制。核准的标准更严格，过程更复杂，耗时也远长于备案制。

投资实质要求：严禁通过“空壳公司”或“迂回投资”等方式规避敏感地区限制。监管部门对投资架构进行穿透式审查，要求揭示最终的实际控制人和资金真实去向。

资金来源审查：资金来源的合法性审查会格外严格。必须提供清晰、完整的如银行流水、贷款合同、完税证明等可以证明资金来源，证明投资资金合法，不是来自非法集资、洗钱等非法活动。

三、特殊流程与材料要求

核准制的流程和材料准备与普通备案有着显著区别：

前置沟通与论证：在正式提交申请前，AC强烈建议与主管部门进行预沟通，说明投资项目的必要性和真实性。准备详尽的可行性研究报告和尽职调查报告，充分论证投资项目在经济、市场、法律及政治风险层面的可行性。

提交核准申请：向国家发改委和商务部提交核准申请，所需核心材料通常包括：

项目申请报告

全面的尽职调查报告

深入的可行性研究报告

投资环境分析评价

风险评估报告

境内企业审计报告

资金来源证明

境外投资真实性承诺书。

延长审核周期：核准程序的法定办理时限远长于备案制。普通备案制可能只需7-15个工作日就可以完成，而核准项目需要的时间在30个工作日或更久，需预留充足时间。

外汇登记环节：即使获得了发改委和商务部的核准，在外汇管理局办理外汇登记时，银行仍会进行二次审核，再次核查资金来源和项目的真实性。

四、给企业的实操建议

1. 全面评估与审慎决策：投资前，务必对项目涉及的所有潜在风险，如政治、法律、合规等因素进行充分评估。权衡商业利益与可能的合规成本及失败风险。

2. 寻求专业支持：AC强烈建议聘请经验丰富的专业顾问机构，如律师事务所、会计师事务所或专业的ODI咨询机构。帮助企业精准准备材料、设计合规架构，并与监管部门进行有效沟通。

3. 准备风险应对预案：由于核准结果的不确定性，在交易协议中应考虑设置先决条件（CP） 和反向分手费（Reverse Break Fee） 等条款，来应对审批未能通过的风险。

4. 关注动态：密切关注商务部、发改委等主管部门发布的最新政策动态和敏感行业/地区目录。

结语

对敏感行业或地区进行投资，ODI备案的核心特征从“备案制”转变为“核准制”。不仅是名称的变化，还意味着更严格的审查标准、更复杂的申请流程、更长的审批时间和更高的不确定性。

成功的关键在于投资的真实性、资金来源的合法性、材料的完备性，以及能否证明该项目符合国家的宏观战略利益且风险可控。

企业出海征程中，合规永远是第一生命线。充分了解规则，提前规避风险，方能行稳致远。